非法占用耕地不足5亩不构成犯罪。

《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定，违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的；

依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚：

非法占用耕地数量较大，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。